نمونه رای با موضوع: را تایید می‌نماید

حسب محتویات پرونده و پس از گزارش مورخ 99/12/24 عضو ممیز این شعبه بدلیل عدم توجه دادگاه محترم تجدیدنظر ( شعبه *) به تعیین اجرت المثل و همچنین استحقاق زوجه به موضوع تنصیف دارأیی و مساله نفقه رأی صادره از شعبه مذکور باستناد بند 5 از ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی نقض و رسیدگی بعدی باستناد بند الف از ماده 401 قانون مذکور به همان شعبه صادر کننده رأی منقوض محول تا با بررسی لازم رأی مقتضی را صادر فرمایند. ( ص 159 ) شعبه مرجوع‌الیه در تاریخ 1400/2/8 ختم رسیدگی را اعلام بشرح ذیل مبادرت بصدور رأی نموده است: 1- هر سه بند رأی دیوانعالی دلالت بر اظهارنظر حقوقی و ماهوی ان مرجع جهت صدور حکم در خصوص اجرت المثل و حق تنصیف دارأیی و نفقه میباشد. در حالیکه اظهار نظر ماهوی برعهده دادگاه بدوی و تجدیدنظر میباشد. و دیوان عالی صرفا نقص تحقیقاتی را اعلام می نماید. و نظر دیوان عالی صرفا به عنوان نظر حقوقی محترم میباشد. و الزامی به تبعیت ندارد. و اقتضای این رأی ارجاع به شعبه هم عرض بوده است. چرا که موردی برأی نقص تحقیقات اعلام نشده است. 2- برخلاف نظر دیوان در مساله اجرت المثل اصل بر تبرع میباشد.

و زوجه می بایست دستور زوج و عدم قصد تبرع خودش را ثابت نماید. و در پرونده حاضر زوجه دلیلی در این رابطه ارائه ننموده است. و دادگاه با تعیین نحله از تضییع حق وی جلوگیری نموده است. و اجرت المثل و نحله در طول هم میباشند و با تعیین یکی ان دیگری منتفی است. 3- شرط استفاده زوجه از تنصیف دارأیی عدم تخلف زوجه از وظایف همسری و یا عدم سوی رفتار است. لذا باتوجه به محکومیت زوجه به تمکین نشوز وی ثابت میباشد. و تا بحال هم نسبت به تمکین اقدام ننموده است. و اعلام امادگی فعلی اثرات نشوز قبلی را از بین نمی برد و موجب استحقاق وی نخواهد شد واین نظر حقوقی دادگاه میباشد. 4- محکومیت زوجه به تمکین و اثبات نشوز وی موجب عدم استحقاق وی جهت دریافت نفقه میگردد. و صرف اعلام امادگی، تمکین محسوب نمیگردد. و اظهار شهود نمی تواند حکم تمکین را بی اثر نماید. و زوجه در این رابطه می بایست در منزل زوج اسکان یابد اما چنین اقدامی صورت نگرفت لذا اصل بر بقای زوجه بر حالت نشوز میباشد.

لذا دادگاه باتعیین نحله بمیزان سه میلیون تومان و با حذف مبلغ تعیین شده برأی تنصیف دارأیی و اصلاح رأی مستندا بمواد 348 و 358 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن رد تجدیدنظرخواهی دادنامه تجدیدنظر خواسته را تایید می نماید. از رأی صادره توسط زوجه فرجامخواهی گردیده و پرونده در این راستا بدیوانعالی کشور ارسال و باتوجه به سابقه قبلی به شعبه پانزدهم دیوان جهت رسیدگی ارجاع شده است.

هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردیده و پس از قرائت گزارش آقای ح. ح. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *1400/2/8 فرجامخواسته مشاوره نموده چنین رأی می دهد