متن رأی
فرجامخواهی وکیل فرجامخواه خانم ف. ع. نسبت به دادنامه شماره 1. 853 مورخ 1400/2/25 شعبه شانزدهم دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی متضمن تایید دادنامه شماره 1153-99 صادره از شعبه 28 دادگاه خانواده شهرستان مشهد که بموجب ان بلحاظ عدم احراز تخلف زوج ( فرجامخوانده ) از بند یک از شروط ضمن العقد مندرج در سند نکاحیه حکم بر بطلان دعوی طلاق خواهان ( فرجامخواه ) اصدار یافته است. با توجه به جامع اوراق پرونده مالا وارد و موجه است. زیرا زوجه فرجامخواه بشرح دادخواست نخستین و توضیحات بعدی در جلسات دادرسی بعلت عدم پرداخت نفقه از سوی زوج و تخلف نامبرده از شرط مندرج در سند نکاحیه صدور حکم طلاق را خواستار گردیده است. پیوست پرونده و محتویات پرونده اجرأیی که خلاصه ان در صورتمجلس دادگاه منعکس گردیده دلالت بر این دارد.
که زوج فرجامخوانده بموجب دادنامه قطعیت یافته شماره 1406-98 صادره از شعبه 28 دادگاه خانواده مشهد به پرداخت نفقه جاریه از تاریخ 1398/10/11 از قرار ماهیانه مبلغ پنج میلیون ریال ( غیر از مسکن و اثاث البیت ) در حق زوجه فرجامخواه محکوم گردیده و علیرغم صدور اجرأییه و ابلاغ ان و تشکیل پرونده اجرأیی و اقدامات بعدی اجرأیی از جمله صدور دستور جلب محکوم علیه تا تاریخ تقدیم دادخواست طلاق در پرونده حاضر ( 1399/9/22 ) هیچ اقدامی جهت پرداخت نفقه مورد حکم استحقاقی زوجه که بصورت معوق در امده و مربوط به مدت حدود یازده ماه بوده بعمل نیاورده و پس از صدور اجرأییه به تکلیف قانونی خود در پرداخت نفقه استحقاقی زوجه عمل ننموده و اقدامات اجرأیی خود در الزام نامبرده به اجرأی حکم صادره و پرداخت نفقه مورد حکم زوجه موثر واقع نشده است. بنابرأین در تاریخ تقدیم دادخواست طلاق از طرف زوجه تخلف زوج فرجامخوانده از بند یک از شروط مندرج در قباله نکاحیه و تحقق شرط وکالت در طلاق برأی زوجه ثابت و مدلل بوده و این حق برأی زوجه ایجاد گردیده که با اعمال وکالت در طلاق حاصل از تحقق شرط ضمن عقد نکاح خود را مطلقه نماید.
و اقدام زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه بعد از تقدیم دادخواست طلاق از طرف زوجه و در جریان رسیدگی بدعوی طلاق موثر در مقام نبوده و اثار مترتب بر تخلف نامبرده از شرط ضمن عقد نکاح و نیز حق مکتسبه زوجه در اعمال وکالت در طلاق را زایل و منتفی نمی سازد بنابرأین و بلحاظ ثبوت تخلف زوج از بند یک از شروط ضمن العقد مندرج در قباله نکاحیه و تحقق شرط وکالت در طلاق برأی زوجه استحقاق زوجه برخواسته طلاق مطروحه قانونی و موجه بوده و از این رو دادنامه های بدوی و فرجامخواسته که بدون توجه به مراتب مرقوم در طلاق اصدار یافته خلاف دلایل و موجود در پرونده بوده و با موازین و مقررات قانونی مغایرت داشته و قابلیت ابرام ندارد. لذا مستندا به بند 2 و قسمت اخیر بند 5 ماده 371 و بند ج ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه فرجامخواسته رسیدگی مجدد به شعبه دیگر دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی بعنوان شعبه همعرض ارجاع میگردد. تا با توجه به دلایل و پیوست پرونده و استدلال مرقوم در فوق نسبت به صدور رأی مقتضی اقدام نماید. شعبه هشتم دیوان عالی کشور رییس شعبه: ح. ع. مستشار: ح. م. ه.