خلاصه جریان پرونده
خانم ن. ط. در تاریخ 1397/8/30 به طرفیت همسرش آقای س. ع. ع. ز. دادخواستی به خواسته طلاق به *تقدیم نموده است. که جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع گردیده است.
خواهان در توضیخ خواسته خود اعلام کرده است. به موجب سند ازدواج پیوست دادخواست در تاریخ 1386/2/21 با خوانده ازدواج نموده است. و تاکنون بدلیل ناباروری ایشان بمدت 11 سال دارأی فرزند نشده و به دلیل عسر و حرج شدید قادر به ادامه زندگی مشترک نمی باشد. خانم ف. ب. وکالت از سوی خواهان را بعهده گرفته است. آقای ع. ج. ب. و س. س. نیز وکالت از سوی خوانده را بعهده گرفته اند در جلسه مورخ 1397/10/5 وکیل زوجه و شخص وی خواسته را به شرح دادخواست تکرار نموده اند زوج حضور نداشته است.
وکیل او گفته است. موکل و همسرش افغانی هستند مطابق ماده 176 قانون مدنی *زوجه وقتی می تواند درخواست طلاق نماید. که اعاده صحت وی غیر ممکن یا مدت طولانی برأی معالجه او ( زوج ) لازم باشد. زوجه در ادامه گفته است. مهریه 100 سکه می باشد. که اگر زوج راضی به طلاق باشد. 50 سکه را باو می بخشد.
وکیل زوج گفته است. زوجه در تمکین خاص نمی باشد. زوجه گفته است. زوج بیماری و افسردگی دارد. شب اداری دارد. و یکسال است. که رابطه نداشتیم زوج ناباروری دارد.
وکیل زوج گفته زوجه در زمانی که قیمت سکه یک میلیون تومان بوده یکصد میلیون تومان مهریه خود را دریافت نموده است. زوجه گفته 100 میلیون تومان گرفته ام بابت طلب این جانب بوده است. دادگاه زوجین را جهت تشخیص ناباروری به پزشکی قانونی معرفی نموده است. پزشکی قانونی *رضوی در خصوص زوج اعلام کرده است. باتوجه به سابقه اخیر واریکوسل لازم است. که چهارماه دیگر جهت بررسی مجدد معرفی شود. و در خصوص زوجه اعلام کرده است. . . . عاملی دال بر ناباروری در وی احراز نگردید. پزشکی قانونی در بررسی روان پزشکی از زوج اعلام کرده است. در وی اختلال عمده روانپزشکی احراز نشد.
وکیل زوجه ضمن اعتراض به نظریه اخیر اعلام کرده است. خواسته موکل ناهنجاریهای جنسی آقای زوج می باشد. وی رابطه جنسی با موکل را قطع کرده است. و خود ارضایی می نماید. و رفتارها خلاف عرف جنسی دارد. از این رو موکل دچار عسر و حرج است. و تقاضای ارجاع به پزشکی قانونی کرده است. لکن در پزشکی قانونی زوج را از نظر روانی تحت بررسی قرار داده است. . . . تقاضای ارجاع به کمیسیون تخصصی پزشکی قانونی دارد. تا مشکل ناباروری زوج بررسی شود. پزشکی قانونی پس از بررسی اعلام کرده است: براساس گزارش اسپرموگرام بعمل امده نامبره دچار کاهش قدرت باروری است. که جهت بررسی علت ان به ا. ست ارجاع شده است. که هنوز پاسخ انرا باین مرکز ارائه ننموده است. در پاسخ مکاتبات دادگاه اعلام شده است: نامبرده در تاریخ 98/5/12 جهت معاینه تخصصی به ارولوژیست ارجاع شده و از ان تاریخ به این مرکز مراجعه ای نداشته است.
دادگاه ختم رسیدگی را اعلام و بشرح دادنامه شماره 1561 مورخ 1398/12/4 با استناد به نظریه مشورتی در رسیدگی بدون حضور مشاور و نظریه پزشکی قانونی که اعلام داشته در زوج اختلاف عمده روان پزشکی احراز نشد و اینکه خواهان و وکیل وی دلیل محکمه پسندی ارائه نکرده اند که ادامه زندگی موجب عسر و حرج برأی زوجه باشد. مستندا به ماده 1257 قانون مدنی حکم به بطلان دعوی صادر نموده است. شعبه *در مقام رسیدگی به تجدیدنظر خواهی پس از رفع ایراد عدم صدور قرار ارجاع امر بداوری و علیرغم اعلام هر دو داور مبنی بر عدم امکان سازش با اعلام ختم رسیدگی بموجب دادنامه فرجامخواسته با این استدلال که تجدیدنظر خواه جهت طلاق را عسر و حرج در زندگی مشترک اعلام نموده است. لکن دلیلی بر عسر و حرج اراده ننموده و فرزند دار نشدن نیز نمی تواند از موجبات عسر و حرج بنحویکه زندگی را برأی زوجه غیر قابل تحمل نماید. ضمن رد اعتراض دادنامه بدوی راتایید نموده است. سپس براساس فرجامخواهی وکیل زوجه پرونده بدیوانعالی کشور ارسال و جهت رسیدگی باین شعبه ارجاع گردیده است. مفاد لوایح فرجامی تکرار مطالب قبلی است.
هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید.
پس از قرائت گزارش آقای ج. ق. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره0804 1399/6/5 فرجامخواسته مشاوره نموده چنین رأی می دهد:
رأی دادگاه
دادنامه صادره از خخ. به شماره فوق الذکر که حسب مفاد ان با تایید دادنامه بدوی صادره از خخ.
در خصوص دعوی فرجامخواه بخواسته طلاق حکم بر بطلان دعوی صادر گردیده است. بدلیل نقص و ایراد بشرح ذیل قابل تایید و ابرام نمی باشد. اولا نظریه مشورتی اداره حقوقی قوه قضاییه ناسخ و یا ناقض قانون نمی تواند باشد. ثانیا ماده 2 قانون حمایت خانواده در ضرورت حضور قاضی مشاور زن صراحت دارد. و تبصره این جواز رسیدگی با حضور قاضی مشاور مرد را اعلام نموده است. نه رسیدگی بدون حضور مشاور دادنامه از این حیث واجد نقص است. ثالثا پزشکی قانونی صراحتا کاهش قدرت باروری زوج را اعلام نموده است. و نیز سلامت باروری زوجه را اعلام کرده است. برخلاف تصور دادگاه محترم تجدیدنظر بچه دار نشدن از مصادیق بارز عسر و حرج می باشد. بنابرأین باستناد بند 5 ماده 371 و شق الف ماده 401 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی ضمن نقض دادنامه فرجامخواسته رسیدگی مجدد به پرونده را بدادگاه محترم صادر کننده دادنامه منقوض ارجاع می نماید. پس از اعاده پرونده شعبه *بدوا پرونده را جهت رفع نقص و تحصیل نظریه قاضی مشاور دادگاه خانواده بدادگاه بدوی ارسال نموده است.
و پس از اعلام نظر قاضی محترم مشاور مبنی بر پیشنهاد صدور حکم طلاق بدلیل عسر وحرج دادگاه محترم تجدیدنظر پس از وصول پرونده ختم رسیدگی را اعلام و بشرح دادنامه شماره 2516 مورخ 1399/12/27 پس از درج خلاصه ان و بشرح استدلال منعکس در ان عسر وحرج زوجه ( خواهان بدوی ) را احراز و با وارد تشخیص دادن تجدیدنظرخواهی دادنامه تجدیدنظرخواسته را نقض و حکم به الزام زوج به طلاق زوجه با شرأیط مندرج در دادنامه صادر نموده است. سپس براساس فرجامخواهی وکیل زوج پرونده بدیوانعالی کشور ارسال و جهت رسیدگی باین شعبه ارجاع گردیده است.
هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید.
پس از قرائت گزارش آقای ج. ق. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رأی می دهد.