نمونه رای با موضوع: و با ارجاع امر به کارشناسی قدمت بناء را معین و معلوم نماید در زمان احداث بناء ملک

با عنایت به اینکه کمیسیون ماده 100 شهرداری صلاحیت رسیدگی به تخلفات ساختمانی دارد که ملک آنها در محدوده یا حریم شهری باشد که کمیسیون در آن تشکیل می گردد و نظر به اینکه واقع شدن ملک در محدوده یا حریم شهر امر ثابتی نیست و بسته به عوامل مختلفی از جمله گسترش و توسعه شهر و حسب طرحهای شهری به ویژه طرح جامع ممکن است. یک ملک در یک زمان خارج از محدوده یا حریم شهر باشد و در زمان دیگر در حریم یا محدوده شهر واقع شود. بدیهی است که کمیسیون ماده صد در آن زمان که ملک خارج از حریم و محدوده شهر است صلاحیت رسیدگی به تخلفات ساختمانی را ندارد.

اما آنگاه که ملک داخل در حریم یا محدوده شهر می گردد باید بین دو فرض اصلی قایل به تفاوت شد فرض نخست تخلف همزمان یا بعد از ورود ملک به محدوده شهر به وقوع می پیوند فرض دوم تخلف قبل از ورود ملک به محدوده یا حریم شهر واقع گردیده اما تا زمان ورود ملک به محدوده یا حریم شهر مورد رسیدگی واقع نشده است و هریک از دو فرض مذکور هم خود قابل تقسیم به فروض دیگری است که در ادامه به آنها اشاره می نماییم: فرض 1-1: تخلف همزمان یا بعد ورود ملک به حریم شهر واقع شده اما ملک در حریم یا محدوده روستایی که دارأی طرح هادی است هم واقع شده است. در این فرض حسب تبصره (1) ماده 3 قانون تعاریف محدوده و حریم شهر، روستا و شهرک و نحوه تعیین آنها و رأی وحدت رویه شماره 8 -86/1/11*) هیأت محترم عمومی دیوان عدالت اداری شهرداری حق دخالت در امر روستا را ندارد و کمیسیون ماده 100 هم صلاحیت رسیدگی به تخلفات ساختمانی را ندارد و تخلفات ساختمانی باید در کمیسیون تبصره 2 الحاقی به بند 3 ماده 99 قانون شهرداری رسیدگی شود. 1-2: تخلف همزمان یا بعد ورود ملک به حریم شهر واقع شده اما ملک در حریم یا محدوده روستا نمی باشد.

در این صورت به صراحت ماده 100 موضوع در صلاحیت کمیسیون ماده 100 می باشد. 1-3: تخلف همزمان یا بعد ورود ملک به محدوده شهر واقع شده در این صورت حتی اگر ملک داخل در محدوده یا حریم روستا باشد تفاوتی وجود ندارد. زیرا روستا به بخشی از شهر تبدیل می شود و شهرداری و کمیسیون ماده 100 صلاحیت رسیدگی دارند. (رأی وحدت رویه شماره 71-82/2/20 هیأت عمومی دیوان عدالت اداری). 2-1: تخلف قبل از ورود ملک به حریم شهر و در محدوده یا حریم روستا واقع شده اما تا زمان ورود به حریم شهر رسیدگی نشده است. در این فرض هم همانند فرض 1-1 اقدام می شود. 2-2: تخلف قبل از ورود ملک به محدوده شهر و در محدوده یا حریم روستا واقع شده اما تا زمان ورود به محدوده شهر رسیدگی نشده است. در این فرض چون روستایی باقی نمانده کمیسیون ماده 100 باید به تخلف براساس قواعد ماهوی حاکم بر کمیسیون ماده 99 رسیدگی نماید.

2-3: تخلف قبل از ورود ملک به حریم یا محدوده شهر واقع اما در زمان وقوع تخلف ملک در محدوده یا حریم روستا هم نبوده در این فرض هم مانند فرض قبل اقدام می گردد مگر آنکه ساختمان قبل از تصویب تبصره 2 الحاقی به بند 3 ماده 99 احداث شده باشد که در این فرض کمیسیون ماده 100 صلاحیت رسیدگی دارد اما چون اقدام ارتکابی در زمان وقوع خلاف قانون نبوده باید حکم برائت صادر نماید و نظر به اینکه درمانحن فیه تشخیص اینکه احداث ساختمان توسط شاکی با کدام یک از فروض مختلف فوق مطابقت دارد مستلزم احراز دو موضوع است 1. تشخیص قدمت ساختمان 2.

تشخیص اینکه در زمان احداث ساختمان ملک حسب طرحهای شهری در محدوده یا حریم شهر یا محدوده یا حریم روستا یا خارج از محدوده و حریم شهر و روستا بوده و چون احراز این امور بعلت تخصصی بودن مستلزم جلب نظریه کارشناسی است شکایت شاکی وارد و ثابت است و مستندا ً به ماده 63 قانون تشکیلات و آئین دادرسی دیوان عدالت اداری حکم به ورود شکایت و نقض دادنامه مذکور صادر و اعلام تا کمیسیون مربوطه مجددا ً به موضوع رسیدگی و با ارجاع امر به کارشناسی قدمت بناء را معین و معلوم نماید در زمان احداث بناء ملک در چه موقعیتی قرار داشته سپس براساس اینکه اقدام شاکی مشمول کدام یک از فروض مذکور است اتخاذ تصمیم نماید این رأی ظرف مهلت بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل تجدیدنظرخواهی در شعب محترم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری می باشد. رئیس شعبه 43 دیوان عدالت اداری - فریادرس