نمونه رای با موضوع: بعلت نقص تحقیق موثر در خور نقض می باشد زیرا وکیل زوجه

فرجام‌خواهی آقای س. الف. با وکالت آقای ف. ف.

نسبت به دادنامه شماره 1168-94 مورخ 94/9/8 شعبه سیزدهم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی که در جهت اصلاح و تأیید دادنامه بدوی متضمن حکم به احراز شرأیط اعمال وکالت در طلاق از طرف زوجه فرجام خوانده انشاء گردیده مآلاً وارد بوده و دادنامه فرجام خواسته بعلت نقص تحقیق موثر در خور نقض می باشد زیرا وکیل زوجه فرجام خوانده بشرح دادخواست نخستین و توضیحات بعدی خود در جلسه اول دادرسی با اشاره باینکه زوجه در طول هفت سال رابطه زوجیت هنوز از زوج صاحب فرزند نشده و با مراجعه به پزشک مشکل عقیمی از زوج می باشد لذا مدعی تحقق بند 10 شرط مندرج در سند ازدواج گردیده و صدور حکم طلاق را خواستار شده است و هر چند در نظریه مورخ 94/6/5 مرکز پزشکی قانونی تبریز بشرح برگ 36پرونده صریحاً اعلام شده که زوج فرجام خواه توانایی باروری را نداشته و عقیم می باشد ولی چون وکیل زوج در قسمتی از مدافعات خود در جلسه دادرسی و لوایح تقدیمی ادعا نموده که زوجه فرجام خوانده هم دارأی مشکل ناباروری بوده و قدرت بارداری را ندارد و حتی جهت درمان خود تحت عمل جراحی قرار گرفته که در درمان ایشان موثر واقع نشده و جهت اثبات مراتب ادعائی خود در مراحل دادرسی بدوی و تجدیدنظر کراراً تقاضای معرفی زوجه را به پزشکی قانونی جهت تشخیص قدرت یا عدم قدرت بارداری او نموده و حتی آمادگی موکل خود را جهت پرداخت هز ینه های مربوطه اعلام داشته است و از طرفی تحقق بند 10 قسمت ب شرط ضمن العقد مندرج در سند ازدواج موکول و منوط به آنستکه زوجه از جهت بارداری فاقد مشکل بوده و دارأی قدرت بارداری بوده باشد و صاحب فرزند نشدن او از شوهرش صرفاً به جهت عقیم بودن یا عوارض جسمی دیگر شوهرش بوده باشد و چنانچه زوجین هر دو از جهت باروری و بارداری با مشکل مواجه بوده و زوج قدرت باروری و ز وجه قدرت بارداری را نداشته باشند تحقق شرط مذکور موضوعاً منتفی محسوب بوده و در چنین شرأیطی این شرط برأی زوجه جهت طلاق خود قابلیت استناد را نخواهد داشت از این رو ضرورت قانونی داشته که دادگاه محترم تجدیدنظر زوجه فرجام خوانده را جهت تشخیص قدرت یا عدم قدرت بارداری او به پزشکی قانونی معرفی و پس از وصول نظریه پزشکی قانونی سپس بر اساس نتیجه محصله نسبت به صدور رأی مقتضی اقدام نماید بنابرأین دادنامه فرجام خواسته که بدون توجه بمراتب مرقوم در فوق انشاء گردیده بعلت نقص تحقیق موثر قابلیت ابرام را نداشته مستنداً به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون آئین دادرسی مدنی ضمن نقض آن رسیدگی مجدد به همان دادگاه محترم صادر کننده رأی منقوض ارجاع میگردد تا پس از تکمیل تحقیق و رسیدگی بشرح مرقوم در فوق نسبت به صدور رأی مقتضی اقدام نماید.

رئیس شعبه هشتم دیوان عالی کشور: حسن عباسیان مستشار: سیروس کیقبادی عضو معاون: جعفر پور بدخشان