نمونه رای با موضوع: مطروحه در دادخواست نخستین

با التفات به خواسته مطروحه در دادخواست نخستین که در ا ولین جلسه دادرسی به فسخ معاملات و معاوضات به لحاظ تدلیس و اعمال خیارات و عیب پنهانی تغییر داده شده و چنانکه در رأی شماره 9209970908100317- 1392/10/28 این شعبه تصریح شده عملیات منجر به فریب در معامله در تعریف تدلیس در ماده438قانون مدنی محدود به امور مثبت نمی باشد، موضوعات منفی چون سکوت آگاهانه و به عمد از وجود وضعیتی در مورد معامله که در صورت آگاهی طرف معامله از آن به انجام معامله رضایت نخواهد داد داخل در تعریف فوق است و لزوم ارأیه عنوان غش (فریب) در معاملات مستلزم مسئولت تمهید و بیان از عیب موجود در معامله است. در پرونده وجود عیب در کارت راجع به نظارت ساختمان ثابت می باشد، با توجه به اینکه نوع معامله که معاوضه بوده و عوض مالی از همان نوع معوض و نیاز مالک را به همان نوع مال حکایت می کند و انگیزه انجام آن را به جلب نفع به ضرر غیر می رساند هم اماره ای است بر تحقق تدلیس در معامله انجام گرفته. . .

با این توصیف و با توجه به مندرجات اوراق و محتویات پرونده ادعای وکیل خواهان (فرجام خواه) بر این مبنا و مقتضاء استوار شده به علت عدم استحکام بنا مورد معاوضه اساساً امنیت برأی موکله در ساختمان احساس نمی شود و آقای الف. ن. در شهرداری تعهد داده که چنانچه در آینده به لحاظ عدم استحکام ساختمان خطری متوجه شود مسولیت آن را به عهده می گیرد و این تعهد تحت شماره 169- 88/6/5 دفترخانه شماره 39 به ثبت رسیده و این تعهدنامه به موکله ارأیه نشده است.

وکیل فرجام خواندگان به تعهد موکلین به عنوان مالک به مهندس ناظر جهت گواهی استحکام به منظور صدور پایان کار به نحوی اذعان داده و با این وصف چنانچه این تعهدنامه در موقع معامله و معاوضه بین فرجام خواه و فرجام خواندگان، به فرجام خواه ارأیه نشده باشد با عدم ارأیه آن و مخفی ماندن عیب (عدم استحکام و مقاومت بنا در مقابل زلزله) می تواند از اسباب موجهه اثبات و صحت ادعای خواهان محسوب شود. از اینرو اقتضاء داشته از شهرداری مربوطه درخواست و استعلام می شده تا با بررسی سوابق و مدارک موجود در شهرداری در رابطه با ساختمان مورد اختلاف و معاینه ساختمان توسط کارشناس یا کارشناسان ذیربط شهرداری تا معلوم نمایند آیا مقررات و آئین نامه فنی ساختمان و نیز آئین نامه 2800 (مربوط به زلزله اعلام شده) در خصوص استحکام بنای مورد ادعا رعایت شده و یا نه و در صورت منفی بودن پاسخ بر طبق کدام ضابطه قانونی مهندس ناظر گواهی نموده و در نهایت پایان کار صادر شده نظر شهرداری تحصیل و ضمیمه پرونده گردد.

تعهدنامه مرقوم (169- 88/6/5) از شهرداری یا دفترخانه 39 محل تنظیم آن مطالبه شده و با توجه به اینکه وکیل فرجام خواندگان اعلام کرده مدارک ساختمان تحویل وکیل وقت خواهان شده که این ادعا مورد پذیرش آقای ع. ص. (وکیل وقت خواهان که به عنوان مطلع از وی تحقیق شده) قرار نگرفته است. راجع به صحت و سقم قضیه و آیا این مدرک و علت و سبب تعهد در موقع تنظیم سند معامله و معاوضات به رویت و اطلاع خواهان رسیده است یا نه بررسی و تحقیق کافی و وافی صورت نگرفته است و لزوم رسیدگی در موارد فوق احراز شده است. بنابرأین مستنداً به بند ج ماده401 قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی با نقض حکم فرجام خواسته پرونده جهت رسیدگی به شعبه دادگاه دیگر از همان حوزه قضایی ارجاع می شود تا با لحاظ مراتب فوق و رسیدگی های لازم مبادرت به انشاء رأی نماید. رئیس شعبه 21 دیوان عالی کشور - عضو معاون شعبه 21 دیوان عالی کشور حسین یاوری بهروز -طالب جان نثار حسینی