متن رأی
خانم الف. ص. فرزند سید م. با وکالت آقای س. ت. دادخواستی بطرفیت آقای ج. ج. فرزند ج. و به خواسته صدور حکم طلاق به جهت تخلف زوج از شرط 1 ضمن عقد نکاح و عسر و حرج شدید زوجه با خسارت قانونی تقدیم کرده و با استناد به رونوشت سند رسمی ازدواج و فتوکپی شناسنامه و حکم جلب نفقه توضیح داده است موکله بموجب سند رسمی بشماره ترتیب. . . مورخ 1371/6/21 دفتر ثبت ازدواج شماره. . . حوزه ثبت مشهد به عقد ازدواج دائمی خوانده درآمده است حسب اظهارات زوجه، زوج مدت مدیدی است که به تکالیف زوجّیت عمل ننموده و با وجود مراجعه زوجه به دادگاه و صدور حکم نفقه و متعاقب آن صدور حکم جلب زوج در پرونده اجرأیی کلاسه 7/11/9910416 - امکان اجبار زوج به ایفاء تکالیف زوجیت مقدور نشده است لذا بعلت تخلف زوج از شرط ضمن عقد و عسر و حرج زوجه به استناد ماده 1130 قانون مدنی درخواست صدور حکم شایسته را دارم.
شعبه 19 دادگاه عمومی حقوقی مشهد در وقت مقرر با حضور طرفین دعوی و وکیل خواهان تشکیل شده است وکیل خواهان اظهار داشته خواسته بشرح دادخواست می باشد درخواست صدور حکم طلاق با شرأیط زیر را دارم مهریه زوجه بمبلغ 12/5 میلیون تومان به ایشان پرداخت شده است در زمان طلاق مبلغ ده هزار تومان در قبال طلاق خلعی به زوج بذل می نماید، نوع طلاق خعلی و زوجه نفقه ایام عده ندارد زوجه جهیزیه ای در ید و تصرف زوج ندارد و حسب الاقرار حامله نمی باشد و حاضر به معرفی به پزشک است فرزندان زوجین یکی 20 ساله و دیگری ده ساله می باشد که حضانت آن با زوج می باشد لذا با شرأیط فوق و بلحاظ تخلف از شرط وقوع زوجه در عسر و حرج درخواست صدور حکم طلاق دارم. در مورد لایحه خوانده حکم جلب وی بابت نفقه بیش از 6 ماه است صادر شده است اگر بعد از صدور حکم جلب نفقه زوج مسکن و اثاث تهیه کرده است زوجه بهرعلتی تمکین نکرده باشد خللی به حکم جلب وارد نمی نماید و به حق زوجه در طلاق خللی وارد نمی نماید.
در حال حاضر زوج اقدام به اختیار همسر دیگری نموده که شرط 12 از شروط ضمن عقد را نیز محقق ساخته است در اثبات ادعای ازدواج مجدد زوج شهود برأی ادای شهادت حاضرند.
خوانده اظهار داشته علیرغم حکم اجازه ازدواج تاکنون ازدواج نکرده ام. دادگاه پرونده استنادی مطالبه نفقه را ملاحظه و مندرجات آنرا بشرح زیر قید کرده است پرونده حکایت از محکومیت زوج به پرداخت نفقه از 91/3/17 به مدت دو سال را دارد و قید شد در صورت تهیه مقدمات تمکین از قبیل مسکن و اثاث البیت چنانچه زوجه در تمکین نباشد استحقاق نفقه را نخواهد داشت و زوج اجاره نامه 91/6/15 لغایت 92/6/15 را ضمیمه نموده و کارشناس آنرا مورد تأیید قرار داده (91/10/2) و دادگاه از مورخه 91/3/17 تا 91/11/7 زوجه را مستحق نفقه تشخیص و حکم جلب صادر نموده و در مورخه 91/12/6 نماینده دادستان زوجه را حاضر به تمکین از زوج ندانسته و در 91/12/7 برگ جلب زوج منتفی شد پرونده حکایت دیگر ندارد تا دادگاه قرار ارجاع امر به داوری را صادر کرده است. داور زوج بشرح صفحات 29 و 30 پرونده و داور زوجه بشرح صفحه 33 پرونده نظریه خود را مورد عدم توفیق در صلح و سازش زوجین اعلام کرده اند. شعبه 19 دادگاه عمومی حقوقی مشهد بموجب رأی شماره 654-1393/4/7 در خصوص دعوی خانم الف. ص. فرزند م. با وکالت آقای ت. و بطرفیت آقای ج. ج. زاده فرزند ج.
و به خواسته صدور حکم طلاق به قید تخلف زوج از شرط یک ضمن عقد و عسر و حرج شدید زوجه و خسارت قانونی نظر به اینکه در پرونده مورد استناد وکیل خواهان، پس از محکومیت زوج به پرداخت نفقه جاریه از 91/3/17 به مدت دو سال و تهیه مسکن و اثاث البیت چنین قید شده که اگر مسکن و اثاث البیت تهیه شده و زوجه در تمکین زوج قرار نگرفت استحقاق نفقه را ندارد و زوج در مورخه 91/6/15 مسکن تهیه نموده و کارشناس در 91/10/2 مسکن و اثاث البیت تهیه شده را مناسب و مورد تأیید قرار داده و زوجه حسب گزارش نماینده دادستان در زمان اجرأی حکم، زوجه را بلحاظ عدم تمکین مستحق نفقه ندانسته و حکم جلب خوانده از بابت نفقه منتفی شده لذا با توجه به اینکه از مورخ 91/3/17 حکم نفقه جاریه صادر شده و در مورخه 91/6/15 از ناحیه زوج مسکن فراهم شده تخلف زوج از بند یک شرط ضمن عقد محقق نشده و در جهت عسر و حرج زوجه هم ادله و مدرکی ارائه نشده بجز همان ترک انفاق که نفقه زوجه مشروط به تمکین بوده و تمکین هم محرز نشده لذا بلحاظ فقد ادله دادگاه حکم بر ردّ دعوی خواهان صادر و اعلام کرده است. خانم الف. ص. با وکالت آقای س. ت.
نسبت به دادنامه یاد شده تجدیدنظرخواهی نموده که شعبه 16 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی ملاحظه پرونده اجرائی نفقه را ضروری دانسته و از دادگاه بدوی خواسته پرونده های استنادی را مطالبه و خلاصه آنها را منعکس نمایند که شعبه 19 دادگاه عمومی مشهد در وقت فوق العاده خلاصه پرونده کلاسه 15/920177 را قید نموده که براساس آن آقای ج. ج. بطرفیت خانم الف. ص. دادخواستی بخواسته اجازه ازدواج مجدد تقدیم کرده که دادگاه اجازه ازدواج مجدد به نامبرده داده است با تجدیدنظرخواهی خانم الف. ص. شعبه 16 دادگاه تجدیدنظر رأی بدوی را تأیید کرده است. در پرونده اجرائی شماره 7/119/910416 که پس از محکومیت آقای ج. ج. به پرداخت نفقه جاریه خانم الف. ص.
از مورخه 91/3/17 به مدت دو سال و تهیه مسکن و اثاث البیت اجرائیه صادر و قید شده چنانچه مقدمات تمکین از قبیل مسکن و اثاث البیت از ناحیه زوج تهیه شود و زوجه در تمکین قرار نگیرد استحقاق نفقه نخواهد داشت در مورخه 91/11/11 حسب پی نویس موجود دادگاه به اجرأی احکام اعلام نموده وفق مفاد اجرائیه اقدام و در صورت تهیه مقدمات تمکین تا قبل از تهیه مقدمات تمکین زوجه استحقاق نفقه دارد و مدیر اجرا مدت استحقاق نفقه را هشت ماه محاسبه نموده و مبلغ دو میلیون تومان به مدت 8 ماه تا قبل از فراهم شدن مقدمات تمکین برگ جلب صادر و اجرأی احکام قرار بازدید محل گذاشته جهت اجرأی حکم که آیا مقدمات تمکین از ناحیه زوج فراهم شده یا خیر و طرفین را دعوت نموده و سرانجام در مورخه 91/12/6 بهمراه نماینده دادستان از محل بازدید لکن زوجه حاضر به اقامت در محل نبوده و برگ جلب محکوم علیه در مورخه 91/12/7 کان لم یکن شده و مدیر اجرا اعلام نموده زوجه قصد تمکین ازدواج را ندارد پرونده حکایت دیگری ندارد. شعبه 16 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی پس از اعاده پرونده بموجب رأی شماره 1753-1393/8/26 در خصوص تجدیدنظرخواهی خانم الف. ص.
بشرح فوق و نسبت به دادنامه یاد شده با ردّ اعتراض رأی تجدیدنظرخواسته را تأیید کرده است. خانم الف. ص. با وکالت آقای س. ت. نسبت به دادنامه فوق الذکر فرجامخواهی بعمل آورده است که پس از پاسخ فرجام خوانده پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و به این شعبه ارجاع شده است لایحه اعتراضیه بهنگام شور قرائت می شود. هیئت شعبه در تاریخ بالا تشکیل است پس از قرائت گزارش آقای مهدی اسلامی عضو ممیز و اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره 1753-1393/8/26 شعبه 16 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی مشاوره نموده چنین رأی می دهد: