متن رأی
نظر به اینکه فرجام خواندگان در طول دادرسی اظهار نمودند که احد از مالکین که نماینده شعبه بوده در مورد احداث بنا موافقت نموده و در حضور دو نفر شاهد خود نیز در احداث بنا همکاری نموده اقتضاء داشت دادگاه از آقای ب. ر. احد از خواهان ها و دو نفر گواه به اسامی ح. ر. و ر. ر.
در خصوص فوق تحقیق می نمود در ثانی وکیل فرجام خواهان ها به نظریه کارشناسان اعتراض نموده و ادعا نموده بهای زمین مورد تجاوز را در مقایسه با ضرر قلع و قمع بنا بیشتر می باشد در این مورد کارشناسان اظهارنظری ننموده اند بدیهی است حسب قانون چنانچه بهای زمین مورد تجاوز بیش از ضرر وارده در مورد قلع و قمع بنا و رفع تجاوز باشد صدور حکم به جبران خسارت از شمول حکم قانون خارج می باشد در ثالث وکیل خواهان ها مساحت مورد تجاوز را بیش از مساحت اعلام شده از سوی هیئت کارشناسان اعلام نموده و به این قسمت از نظر کارشناسان نیز اعتراض نموده مورد توجه دادگاه محترم قرار نگرفته است مضافاً به اینکه دادگاه در رأی صادره حکم به جبران خسارت صادر نموده لیکن به حکم قانونی آن که ماده واحده لایحه قانونی راجع به رفع تجاوز و جبران خسارات وارده به املاک مجاور مصوب 1358 می باشد استناد ننموده به ماده 317 قانون مدنی که مربوط به غصب است و در مانحن فیه در حکم تلف تلقی نمی باشد زیرا احداث دیوار در ملک دیگر با وصف وجود عین از شمول حکم تلف خارج می باشد بنا به مراتب رأی فرجام خواسته که بدون توجه به جهات و معانی فوق صادر گردیده نقض مستنداً به بند الف از ماده 401 قانون مدنی پرونده جهت رسیدگی به دادگاه محترم صادرکننده رأی ارجاع می نماید.
/ل شعبه دهم دیوان عالی کشور رئیس: م. هادی عبداله پور مستشار: سیدحجت اله میرمجیدی