نمونه رای با موضوع: که بدون توجه به این مبنا صادر شده مقتضی نقض بوده

در خصوص تجدیدنظرخواهی آقای الف. ج. د. به طرفیت خانم س. د. ی. نسبت به دادنامه شماره 00398 مورخ 94/6/8 شعبه 57 دادگاه عمومی حقوقی تهران که به موجب آن در مورد دعوی تجدیدنظرخواه مبنی بر الزام به ایفاء تعهد ( تحویل 1/5 دانگ از مشاعات ( حیاط و انباری و زیرزمین )، حکم به بطلان دعوی صادر شده است. که متعاقب ابلاغ دادنامه، تجدیدنظرخواه مراتب اعتراض خود را به شرح دادخواست و لایحه پیوست اعلام کرده است. دادگاه در این مرحله از دادرسی، با این توضیح که خلاصه ادعای خواهان بدوی آنست که به موجب قرارداد مشارکت در ساخت به شماره 20324 مورخ 93/10/15، تجدیدنظرخوانده به عنوان یکی از مالکین طرف قرارداد بایستی محدوده تصرفی خود را جهت اجرأی پروژه در اختیار تجدیدنظرخواه به عنوان سازنده قرار دهد لاکن به جهت عدم تحویل مانع اجرأی قرارداد مشارکت در ساخت شده، که از محضر دادگاه تقاضای محکومیت تجدیدنظرخوانده به اجرأی تعهدات را نموده است. که دادگاه محترم بدوی با این استدلال که به موجب صورتجلسه مورخ 94/1/23 قرارداد مشارکت مستند دعوی فسخ شده است، دعوی را وارد ندانسته و حکم به بطلان داده است.

که هیئت دادرسان در این مرحله با این استدلال که، قطع نظر از اینکه صورتجلسه مورخ 94/1/23 دلالت بر فسخ قرارداد مشارکت دارد یا خیر، از آن‌جا که برابر بند 3 ماده 8 قرارداد مشارکت در ساخت، ایجاد اختلال در امر اجرأی پروژه توسط هر یک از مالکین و جلوگیری از اجرأی آن، مسئولیت در پرداخت کلیه هزینه های صورت گرفته از سوی سازنده بر اساس لیست صورت هزینه بعلاوه مبلغ چهار میلیارد ریال به عنوان ضرر و زیان به عهده متخلف خواهد بود. بنابرأین با استناد به این بند از قرارداد، مطالبه خسارت از سوی سازنده مورد توافق طرفین قرار گرفته است. لذا طرح دعوی الزام به تحویل 1/5 دانگ از مشاعات بشرح دادخواست بدوی اساسا قابلیت استماع نداشته، و دادنامه تجدیدنظرخواسته که بدون توجه به این مبنا صادر شده مقتضی نقض بوده، مستندا به ماده 358 قانون آئین دادرسی مدنی و ماده 2 قانون مرقوم ضمن نقض دادنامه تجدیدنظرخواسته قرار رد دعوی خواهان بدوی را صادر و اعلام می نماید. این رأی قطعی است. شعبه 32 دادگاه تجدیدنظراستان تهران - رئیس و مستشار حمیدرضا قمری - محمد کیالاشکی