خلاصه جریان پرونده
در این پرونده خانم م. س. ز. دادخواست طلاق به طرفیت آقای ح. ب. تقدیم شعبه *نموده و اظهار داشته در تاریخ 93/4/2 با خوانده ازدواج نمودم به علت ناتوانی جنسی زوج مدت هفت سال زوج نتوانسته صاحب فرزند شود. لذا با یکدیگر اختلاف و سازش نداریم از دادگاه تقاضای طلاق دارم. زوجه آقای و. د. را به عنوان وکیل به دادگاه معرفی نموده وی در لایحه خود اضافه نموده به دلیل تخلف زوج از بند دهم از شروط ضمن عقد نکاح به علت عقیم بودن زوج در طول مدت بیش از هفت سال زوجیت و عدم توانایی در بچه دار شدن از دادگاه تقاضای طلاق دارد. دادگاه در تاریخ 1400/6/10 وقت رسیدگی تعیین کرده و طرفین را دعوت به رسیدگی نموده است.
وکیل خواهان درخواست موکله را بشرح دادخواست تقدیمی بازگو کرده است.
خوانده در مقام دفاع اظهار داشته من ادعای خواهان را قبول ندارم. دادگاه قرار داوری صادر و نظریه داوری را جلب کرده است. دادگاه زوجین را جهت معاینه توانایی باروری به پزشکی قانونی معرفی کرده است. جواب پزشکی قانونی اعلام شده زوجه بیماری و ناتوانایی جهت باروری ندارد. ولی زوج دارأی اختلال در نطفه و اسپرم دارد. سپس دادگاه در تاریخ 1400/10/7 مبادرت به صدور رأی به احراز تخلف زوج از بند دهم از شروط ضمن عقد نکاح جهت اعمال وکالت زوجه در طلاق نموده است. سپس زوجه بشرح لایحه وکیل خود نسبت به رأی صادره مذکور دادخواست تجدیدنظر تقدیم داشته که پرونده جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع شد. زوج نیز نسبت به رأی صادره مذکور دادخواست تجدیدنظر تقدیم داشته است. دادگاه تجدیدنظر در تاریخ 1401/1/23 مبادرت به صدور رأی به رد درخواست تجدیدنظرخواهی و تایید دادنامه تجدیدنظرخواسته نموده است. متعاقبا زوجین بشرح لوایح خود نسبت به رأی صادره مذکور معترض هستند و از دیوان عالی کشور تقاضای فرجامخواهی نمودند که پرونده جهت رسیدگی به شعبه *ارجاع شده و مطرح رسیدگی می باشد.
هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید.
پس از قرائت گزارش آقای ح. م. ه. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد:
رأی دادگاه
در خصوص دادخواست های فرجامی خانم م. س. با وکالت آقای و. د. و هم چنین آقای ح. ب. بطرفیت یکدیگر نسبت به دادنامه شماره *مورخ 1401/1/23 شعبه *متضمن تایید دادنامه شماره *مورخ 1400/10/7 شعبه *که بموجب ان بلحاظ احراز تحقق بند دهم از شروط ضمن العقد مندرج در سند نکاحیه حکم به احراز شرأیط و تجویز اعمال وکالت در طلاق از سوی زوجه صادر گردیده است. با توجه به محتویات پرونده فرجامخواهی فرجام خواهان وارد نمی باشد. زیرا، رأی فرجام خواسته بر اساس موجود در پرونده از جمله سپری شدن بیش از هفت سال از زوجیت و زندگی مشترک طرفین و نیز عدم توانایی زوج در باروری زوجه و صاحب فرزند نشدن زوجه بعلت عوارض جسمی زوج برابر نظریه پزشکی قانونی با وجود اینکه زوجه حسب نظریه پزشکی قانونی از توانایی بارداری برخوردار می باشد. و لحاظ دیگر قرائن موجود در پرونده صادر گردیده و فرجامخواهی فرجام خواهان به کیفیتی نیست که به استنباط و تشخیص دادگاه و مالا اساس ارأی صادره خلل و خدشه ای وارد و موجبات نقض دادنامه معترض عنه را فراهم سازد.
النهایه چون درخواست طلاق از طرف زوجه بوده و مطابق بند ( ب ) شرط ضمن العقد با ثبوت تحقق شرط مندرج در سند نکاحیه انتخاب نوع طلاق با زوجه بوده و نامبرده هم بتوسط وکیل خود بشرح لایحه مورخ 1400/6/10 با بذل تعداد پنج قطعه نیم سکه بهار ازادی از مهریه و نیز اجرت المثل ایام زندگی مشترک در قبال طلاق، طلاق باین از نوع خلع را انتخاب نموده است. و از طرفی مدت اعتبار اجرأیی حکم به احراز شرأیط و تجویز اعمال وکالت در طلاق مطابق ماده 33 قانون حمایت خانواده شش ماه می باشد. و هم چنین بلحاظ اینکه زوجه خود متقاضی طلاق از شوهرش بوده، لذا الزام زوج به استرداد جهیزیه زوجه به هنگام اجرأی طلاق خروج موضوعی از ماده 29 قانون حمایت خانواده دارد. لذا به تجویز ماده 403 قانون آیین دادرسی مدنی اولا- نوع طلاق از رجعی به باین خلعی اصلاح میگردد. ثانیا- الزام زوج به استرداد جهیزیه در حق زوجه از بدوی حذف میگردد. و ثالثا- مدت اعتبار اجرأیی حکم صادره از سه ماه به شش ماه از تاریخ ابلاغ رأی فرجامی اصلاح میگردد.
و چون دادنامه فرجام خواسته در سایر قسمت فاقد ایراد و اشکال موثر بوده، لذا ضمن رد فرجامخواهی فرجام خواهان باستناد مواد 370 و 396 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه فرجام خواسته با رعایت اصلاحات بعمل امده ابرام میگردد.
رییس شعبه *: ح. ع.
مستشار: ح. م. ه.
مستشار: م. ح. م.