خلاصه جریان پرونده
در پرونده پیوست آقای الف. ل. ر. به وکالت از 1- ه. خ. ط. 2- ت. خ. ط. دادخواستی به طرفیت 1- ن. ش. 2- م. ا. به خواسته صدور حکم به نفی نسب خوانده ردیف اول به مرحومه ن. خ. ط. به دادگستری مشهد تقدیم که پس از ثبت در تاریخ 92/4/28 جهت رسیدگی به شعبه 28 مشهد ارجاع شده است آقای وکیل بشرح دادخواست مرقوم داشته اند: « موکلین برادر و خواهر ابوینی مرحومه ن. خ. ط. متوفی به تاریخ 1387/5/2 می باشند از آنجائی که آن مرحومه ن. امکان بچه دار شدن را نداشته نوه خواهر خود را در بدو تولد به فرزندی قبول نموده و پرورش داده که ده ها نفر می دانند به صحت این ادعا در محضر دادگاه اداء شهادت نمایند. . .
خوانده ردیف دوم نیز که پدر شرعی و قانونی و حقیقی خوانده ردیف اول می باشد مسلماً حقیقت را کتمان نخواهد کرد. . . »; پرونده در جریان دادرسی تشکیل آقای وکیل خوانده در ماهیت دعوی اظهار داشته: «. . . اولاً به حکم ماده 1161 قانون مدنی دعوی نفی ولد از شوهر مسموع نخواهد بود بر مبنانی قیاس اولویت وقتی دعوی نفی نسب از پدر فرضی طفل مسموع نیست به طریق اولی از غیر او مسموع نخواهد بود در مانحن فیه نیز پدر و مادر اصلی خوانده مرحومان ع. ش. و ن. و خ. ط. نه تنها پدر و مادر اصلی خوانده تلقی می شوند که اساساً موضوع اقرار مطرح نیست. . . »; اظهارات شهود 1- م. ا. : ن. ش. نوه خواهر خواهانها است یعنی نوه ف. خ. ط. است مادر حقیقی ن. م. است 2- ع. ک. : مادر واقعی ن. ش. خانم م. ا. است ع. ش. پدر خوانده ن. است 3- م. ط. : پدر من پسرعموی آقای ه. خ. است مادر حقیقی ن. م. خ. ط. است پدرش م. ا. است 4- س. ی. : مادر واقعی ن. ش. م. است 5- ه. ظ. : من تقریباً 9 ساله بودم که ع. ش. و ن. خ. ط.
آمدند محل ما زندگی می کردند تا اینکه من چهارده ساله بودم آنان رفتند تهران دادگاه ختم رسیدگی را اعلام و برابر دادنامه شماره 9400062 مورخ 94/1/22 با این استدلال که: « با توجه به متن دادخواست خواهان و مؤدای شهادت شهود که همگی بر نفی انتساب خوانده ردیف اول با مرحومه ن. خ. ط. و تحقق نسب وی با خوانده ردیف دوم و مرحومه م. ا. بدین بیان که والدین حقیقی خوانده ردیف اول دو نفر اخیرالذکر می باشند و ن. خ. ط. مادر واقعی وی نمی باشد شهادت دادند مضافاً به آن هر شخص ذینفعی می تواند ادعای نفی نسب از ناحیه وی مطرح شود منظور همان ولد است و از طرفی خواندگان دفاع مؤثری در مقام دفاع ایراد ننمودند »; دعوی خواهان ها را وارد دانسته و در اجرأی ماده 1257 قانون مدنی حکم به نفی نسب خوانده ردیف اول از مرحومه ن. خ. ط. صادر می نماید. »; از رأی صادره آقای ر. الف. به وکالت از ن. ش. تجدیدنظرخواهی کرده شعبه 27 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی مطابق دادنامه شماره 94000727 مورخ 94/5/13 رأی معترض عنه را عیناً تأیید کرده است رأی اخیرالصدور در تاریخ 94/6/2 ابلاغ شده آقای الف.
با تقدیم دادخواست که به شماره 9400025 مورخ 94/6/17 ثبت شده از
رأی دادگاه
تجدیدنظر فرجامخواهی نموده است عمده دلایل فرجامخواهی عبارت است از: «. . . دادنامه صادره از شعبه 28 خانواده بر مبنای استناد به شهادت شهود صادر شده است که از بنیان مخدوش است چرا که افرادی که در دادگاه توسط طرفین دعوا حاضر شده اند به عنوان مطلع حضور یافته اند، اظهارات گواهان فرجام خواندگان توسط شهود معارض که از سوی موکله اینجانب حضور یافته و بر نسب شرعی و قانونی وی گواهی داده اند نفی و بلااثر محسوب می شود، مقررات الزامی ماده 236 قانون آئین دادرسی مدنی ( ایتان سوگند شهود ) رعایت نشده است دو نفر از مطلعین زن بوده اند خواسته نفی انتساب ( آنهم از مادر متوفی ) مردود است ایراد مندرج در بند 10 ماده 84 ق. آ. د. م. بر دادخواست بدوی وارد است زیرا فرجام خواندگان در طرح دعوای نسب مستقیماً و اصالتاً ذینفع نیستند اینکه بر فرض نفی انتساب وارث خواهند بود. . . »; دادگاه پس از جری تشریفات مربوط به ابلاغ، تبادل لوایح و هزینه دادرسی پرونده را به دیوان عالی کشور ارسال و در تاریخ 94/8/10 جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است مشروح لوایح هنگام شور قرائت خواهد شد.
هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای سعید عمرانی عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی میدهد.