متن رأی
در خصوص دادخواست خانم م. ض.
وکیل دادگستری بوکالت از خانم ص. ر. فرزند ح. وآقای ح. ص. ز. فرزند م. بطرفیت آقای الف. الف. و. فرزند ح. به خواسته تجدیدنظرخواهی از دادنامه شماره524-1393/6/9 صادره از شعبه 16دادگاه عمومی حقوقی تهران که به موجب این دادنامه برأی دعوای تجدیدنظرخواه به خواسته صدورحکم به تایید فسخ قرارداد عادی 1387/10/26 به لحاظ تخلف از شروط ضمن عقد با این استدلال که چون خواهان قبلا فسخ را اعمال نکرده تا تایید آنرا از دادگاه بخواهد قرار رد دعوا صادر گردیده است حالیه صرف نظر از اینکه اگر در قرار داد شرط شود درصورت تخلف از شرط حق فسخ برأی هریک از طرفین بوجود می آید نیازی به اعمال فسخ به نحو مقتضی قبل از تقدیم دادخواست در دادگاه نمی باشد چرا که همین که خواهان بدلیل تخلف از شرط از طرف مقابل دادخواست فسخ می دهد این خود اعمال فسخ می باشد چرا که در اعمال فسخ دادخواست تقدیمی به دادگاه آیا ارزش یک اظهارنامه راندارد؟
علیهذا انفساخ بطریق اولی نیازی به اعمال فسخ قبل از تقدیم دادخواست را ندارد چرا که طبق قرارداد اعلام شده مثلا درصورتی که چک ارأیه شده ازسوی خریدار منتهی به صدور گواهی عدم پرداخت گردد معامله منفسخ می باشد یعنی بیع از اول بهم خورده تلقی می گردد کانه که معامله ای انجام نشده است لذا دادگاه قرار صادره ازسوی دادگاه محترم بدوی را منطبق با موازین قانونی ندانسته و به استناد ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض قرار صادره پرونده را برأی رسیدگی ماهوی به دادگاه صادرکننده قرار عودت می دهد رأی صادره قطعی است. شعبه 43 دادگاه تجدیدنظر استان تهران - مستشار و مستشار سیدابوالحسن قاسمی - محمدحسین عبداللهی