متن رأی
در خصوص دادخواست آقای الف. ح. الف.
وکیل دادگستری بوکالت ازآقای پ. ی. فرزند ح. بطرفیت آقای ب. ص. فرزند ر. الف. بخواسته تجدیدنظرخواهی ازدادنامه شماره50-1394/1/31 صادره ازشعبه 181 دادگاه عمومی حقوقی تهران که به موجب این دادنامه واخواهی تجدیدنظرخواه ازدادنامه های 999-1393/10/30 و724-1393/7/26 وارد دانسته نشده وضمن رد دعوای واخواهی حکم به تایید دادنامه های مذکور صادرگردیده است وبه موجب دادنامه غیابی به استناد ماده4 قانون افراز وفروش املاک مشاع دستورفروش ملک مشاع در میدان مرکزی میوه وتره بار. . . . . . . . .
صادرگردیده است وبه موجب دادنامه 999-1393/10/30 حضوری بودن رأی به غیابی بودن اصلاح گردیده است حالیه با توجه به محتویات پرونده وایرادات وکیل تجدیدنظرخواه اولا طبق ماده اول قانون افرازوفروش املاک مشاع مصوب 1357/8/22 عملیات افراز راجع است به املاک مشاع که جریان ثبتی آنها خاتمه یافته اعم ازاینکه در دفتر املاک ثبت شده باشد یا نشده باشد ولی دادگاه بدوی هیچ اشاره ای به موضوع دعوا نکرده که موضوع دعوا منافع است نه خود ملک چرا که ملک متعلق به شهرداری است ثانیا طبق ماده چهارم قانون فوق ملکی که به موجب تصمیم قطعی غیرقابل افراز تشخیص شود باتقاضای هریک ازشرکاء به دستور دادگاه فروخته میشود پس موضوع دعوا دراداره ثبت تقاضای افراز نشده تا شریک بتواند ازدادگاه تقاضای صدوردستور فروش آنرا نماید مضافا که دستور دادگاه درأین مورد قطعی است ثالثا طبق ماده317 قانون امورحسبی درتقسیم ماترک درصورتی که مالی اعم از منقول یا غیرمنقول قابل تقسیم وتعدیل نباشد ممکن است فروخته شده وبهای آن تقسیم شود وطبق رویه قضایی تشخیص اینکه آیا ماترک قابل تقسیم بین ورثه می باشد یاخیر؟
با نظرکارشناس است که دادگاه نظرکارشناسی را اخذ ننموده است رابعا تقاضای خواهان مطابق قانون طرح نگردیده است ولذا این دادگاه تجدیدنظرخواهی راوارد تشخیص وبه استناد مواد358 و2 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن صدور حکم به نقض دادنامه های تجدیدنظرخواسته قرار رد دعوای خواهان را صادر واعلام می دارد ضمنا درمورد دعوای خلع ید دادگاه بدوی تصمیمی اتخاذ ننموده که پرونده درأین قسمت مفتوح است. شعبه 43 دادگاه تجدیدنظر استان تهران - مستشار و مستشار سیدابوالحسن قاسمی - محمدحسین عبداللهی