متن رأی
با عنایت به اقرار صریح زوج به ازدواج موقت، تحقق شرط ضمن عقد نکاح (بند 12) به لحاظ اطلاق آن محرز است و عقیده به ابرام رأی دارم. رئیس شعبه 23 دیوان عالی کشور ـ انصاری هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای موسی جعفری عضو ممیّز و اوراق پرونده مشاوره نموده با اکثریت آراء چنین رأی می دهد: دادنامه شماره 00209 مورخ26/3/92 صادره از شعبه نهم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی که متضمن احراز تحقق شرط بند 12 سند نکاحیه و درنتیجه صدور حکم بر اجازه طلاق زوجه به علت ازدواج مجدد و زوج بدون اجازه زوجه و دادگاه می باشد و از سوی آقای م. ص. مورد اعتراض فرجامی قرارگرفته است مخدوش بوده و قابلیت ابرام ندارد زیرا آنچه مستفاد از محتویات پرونده است خانم س. س.
زندگی مشترک را ترک نموده و متعاقب تقدیم دادخواست الزام به تمکین از سوی زوج، شعبه اول دادگاه عمومی بناب در مورخ 21/6/89 با عنایت به اقرار صریح و منجز زوجه نشوز وی را محرز تشخیص داده و حکم الزام به تمکین صادر کرده است فرجام خواه در تاریخ 7/4/89 جهت ارضاء غریزه طبیعی خود اقدام به ازدواج موقت به مدت یک سال نموده است با توجه به مراتب اولاً با احتمال وجود قدر متیقن (ازدواج دائمی) طلاق منعقد نمی شود، در مانحن فیه آنچه که عرفاً تجدید فراش محسوب است ازدواج دائمی است که حق قسم ونفقه و توارث از آثار آن می باشد و شرط ضمن عقد بند 12 سند نکاحیه از ازدواج موقت انصراف دارد ثانیاً زوج در محدوده زمانی نشوز زوجه جهت رفع نیاز اقدام به این امر نموده در تحقق شرط بند 12 شبهه به وجود می آید و با این کیفیت خروج از اولیات احکام و اصل الطلاق بیدمن اخذ بالساق و مواد قانون مدنی با موازین شرعی و قانونی منافات دارد لذا دادنامه فرجام خواسته معدّ ابرام نبوده و با قبول فرجامخواهی دادنامه فرجام خواسته نقض و رسیدگی به شعبه هم عرض ارجاع می گردد. مستشاران شعبه 23 دیوان عالی کشور احمدی ـ جعفری