متن رأی
تجدیدنظرخواهی آقای ح. ق. به وکالت از ف. ، ف. ، ش. ، ع. ، ش. همگی ر. نسبت به دادنامه شماره 772- 10/8/91 صادره از شعبه 17 دادگاه عمومی حقوقی تهران که به موجب آن دعوای تجدیدنظرخواه با خواسته رفع تصرف و انتزاع ید خوانده از یک واحد احداثی در پشت بام مشاعی پلاک ثبتی شماره. . . بخش. . . تهران مورد پذیرش دادگاه قرار نگرفته و قرار رد دعوای مطروحه صادر شده، وارد و محمول بر صحت بوده و براستدلال و استنباط محکمه نخستین خدشه و اشکال وارد است. زیرا با توجه به سند رسمی مالکیت ابرازی به همراه دادخواست که مورد تأیید خوانده نیز قرار گرفته، خواهان مالک مشاعی پلاک ثبتی مذکور بوده و با لحاظ مقررات مواد 162، 167 و 171 قانون آیین دادرسی مدنی، می تواند دعوای رفع تصرف عدوانی و انتزاع ید را اقامه و واگذاری سرقفلی به مستأجرین نیز نافی حق قانونی آن ها نبوده و دادگاه تکلیف داشته بالحاظ ماده 3 قانون مرقوم، با ورود در ماهیت دعوا نسبت به فصل خصومت یا صدور حکم اقدام نماید و صدور قرار رد دعوا به کیفیتی که در دادنامه آمده، صحیح و منطبق بر مقررات نمی باشد.
لذا دادگاه ادعای تجدیدنظرخواه را وارد می داند، مستنداً به ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی، ضمن نقض دادنامه تجدیدنظرخواسته، پرونده را برأی ادامه رسیدگی در ماهیت به محکمه نخستین ارسال می دارد. رأی صادره قطعی است. رئیس شعبه 10 دادگاه تجدیدنظر استان تهران ـ مستشار دادگاه امی ـ حسین خانی