متن رأی
در خصوص تجدیدنظرخواهی 1- خانم الف. الف. با وکالت ک. ز. و خانم س. ش. 2- ر. ف. با وکالت ک. ز. به طرفیت آقای م. س. نسبت به بخشی از دادنامه شماره 231 مورخ 9/3/91 صادره از شعبه محترم 28 دادگاه عمومی حقوقی تهران که بر اساس آن قرار ردّ دعوی اولیه تجدیدنظرخواه به خواسته الزام تجدیدنظر خوانده به تحویل یک واحد آپارتمان موضوع قرارداد مورخ9/9/85 از پلاک ثبتی 2238/126 بخش 11 تهران قطعه2 باقی مانده از فرعی از اصلی مذکور، صادر گردید با دقت در محتویات پرونده نظر به اینکه صحت و اصالت قرارداد پیش فروش مذکور مورد تعرض قرار نگرفته و از سوی مالکین ثبتی ملک نیز ایرادی ازاین جهت به عمل نیامده است و استناد به فقدان مالکیت ثبتی تجدیدنظر خوانده، موجب استحکام استدلال مبنای رأی تجدیدنظر خواسته نمی شود زیرا در جهت رسیدگی به دعوی مزبور و در صورت صحت و اصالت قرارداد وجاهت انتقال صورت گرفته و عدم ایراد و اعتراض مالکین ثبتی، آنچه مهم است تحقق و بررسی اینکه آیا خوانده بر ملک موضوع دعوی تصرف و سیطره دارد یا خیر؟
و چنانچه متصرف محل باشد گزینه ای جز الزام وی به تحویل ملک وجود ندارد بنابرأین لازم بوده دادگاه محترم بدوی با ورود در ماهیت دعوی و تحقیق و بررسی لازم ازجمله در مورد متصرف فعلی آپارتمان در ماهیت دعوا وضع حکم می نمود و بدین جهت دادگاه تجدیدنظرخواهی را وارد دانسته به استناد بند هـ ماده 348 و ماده 353 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض قرار تجدیدنظر خواسته پرونده را جهت رسیدگی ماهوی به دادگاه محترم بدوی اعاده می نماید. رأی صادره قطعی است. مستشاران شعبه 17 دادگاه تجدیدنظر استان تهران موسوی ـ حسین خانی